Voorstel tot wijziging van de ‘Foreign Business Act B.E. 2542 (1999)’
Goedgekeurd door het Thaise Kabinet op 9 januari 2007
Het onderstaande dient slechts ter informatie. U dient er rekening mee te houden dat het voorstel tot wetswijziging nog aangepast kan worden, en dat er zelfs onder juristen nog onduidelijkheden bestaan over de juiste interpretatie van de voorgestelde wijzigingen. Nederlandse bedrijven die denken negatieve gevolgen te ondervinden van de wetswijziging, kunnen het beste contact opnemen met 
een advocaat.
Op 9 januari 2007 heeft het Thaise Kabinet, dat na de staatsgreep in september 2006 is aangesteld door de ‘Council for National Security’, een voorstel goegekeurd tot wijziging van de ‘Foreign Business Act B.E. 2542, A.D. 1999 (FBA)'.
Dit betreft vooralsnog een voorstel tot wetswijziging. De nieuwe wet is nog niet van kracht. Het voorstel is, na de kabinetsgoedkeuring van 9 januari, ter overweging voorgelegd aan de Council of State en wordt daarna ter definitieve goedkeuring voorgelegd aan de ‘National Legeslative Assembly’ (Interim Parlement). De gehele procedure voor een wetswijziging duurt normaal gesproken ruim een jaar. Het is echter te verwachten dat deze wijziging een versnelde procedure gaat volgen, aangezien de huidige regering graag nog dit jaar de eigendomstructuur van bedrijven die actief zijn in beschermde sectoren - met name onroerend goed en telecommunicatie - wil herzien.
Het meest essentiële aspect in het voorstel betreft een aanscherping van de definitie van ‘Foreigner’ in de FBA.
Zie tevens een uitleg van het het 'Department of Business Development' van het Thaise ministerie van Handel.
De huidige FBA classificeert een bedrijf als ‘Foreign’ indien een meerderheid van het geregistreerde aandelenkapitaal op naam staat van ‘foreigners’, (dwz. niet-Thaise onderdanen of rechtspersonen), ongeacht het stemrecht van de aandeelhouders.
In het voorstel tot wijziging wordt een bedrijf niet alleen beoordeeld op de aandelenstructuur, maar tevens op de stemrecht van de aandeelhouders. Bij inwerkingtreding van de wetswijziging wordt een bedrijf met buitenlandse aandeelhouders ook als ‘Foreign’ geclassificeerd als buitenlandse aandeelhouders een meerderheid in stemrecht hebben, ongeacht het percentage aandelen van de buitenlandse aandeelhouders.
De FBA definieert een aantal bedrijfsactiviteiten die om diverse redenen zijn voorbehouden aan Thais. De redenen variëren van nationale veiligheid, cultuur en traditie tot activiteiten waarin Thaise bedrijven nog niet in staat worden geacht op gelijke voet te kunnen concurreren met buitenlandse ondernemingen. De beschermde activiteiten en de redenen voor bescherming staan vermeld in de lijsten 1,2 en 3 van de FBA.Een onder de FBA als ‘Foreign’ gedefinieerd bedrijf dat toch in een van de beschermde sectoren wil opereren dient een formele toestemming te verkrijgen van de relevante Thaise autoriteiten. Het verkrijgen van een dergelijke toestemming is een langdurig proces met een onvoorspelbare uitkomst. Om die reden kiezen buitenlandse ondernemers meestal voor één van de volgende Thaise ‘nominee’ structuren.
- Een bedrijfsstructuur waarin Thaise rechtspersonen weliswaar een meerderheid van de aandelen bezitten, maar waarin in de praktijk de buitenlandse aandeelhouder het stemrecht bezit, bijvoorbeeld door uitgifte van preferentiële (met stemrecht) en gewone (zonder stemrecht) aandelen.
NB: Deze structuur is niet verboden onder de huidige FBA. - Een bedrijfsstructuur waarin een deel van de aandelen van een buitenlander op naam is gesteld van Thais rechtspersonen, die geen daadwerkelijke investeerders zijn in het bedrijf, met als doel de firma juridisch als Thai te kunnen classificeren.
NB: Deze structuur is reeds verboden (en strafbaar) volgens sectie 36 van de huidige FBA, maar wordt oogluikend toegelaten.
Bij inwerkingtreden van de gewijzigde FBA geldt voor bedrijven met een ‘nominee’ structuur genoemd onder 1 (stemrecht meerderheid), het volgende:
- Bedrijven met activiteiten vermeld in lijst 3, dienen binnen 1 jaar de Directeur-Generaal van het
‘Department of Business Development’ op de hoogte te stellen van de ‘foreign’ status. Deze bedrijven hoeven de stemrechtstructuur niet aan te passen, maar worden toegestaan in ongewijzigde vorm door te gaan. - Bedrijven met activiteiten vermeld in lijsten 1 en 2, dienen eveneens binnen 1 jaar de Directeur Generaal van het Department of Business Development' op de hoogte te stellen van de ‘foreign’ status. Deze bedrijven dienen de stemrechtstructuur echter wel aan te passen, en krijgen daarvoor een periode van twee jaar.
Bij inwerkingtreden van de gewijzigde FBA geldt voor bedrijven met een ‘nominee’ structuur genoemd onder 2 (buitenlands aandeel op naam stellen van een Thaise ‘nominee’) dat zij binnen 90 dagen de Directeur-Generaal van het 'Department of Business Development' op de hoogte dienen te stellen van de ‘foreign’ status, en vervolgens 1 jaar de tijd krijgen de aandelenstructuur aan te passen, danwel het bedrijf op te heffen.
De FBA en het voorstel tot wijgiging geldt slechts voor bedrijven met activiteiten genoemd in de lijsten 1, 2 en 3 van de FBA, en die niet op basis van een andere wet of regelgeving zijn vrijgesteld van de beperkingen van de FBA. De FBA geldt bijvoorbeeld niet voor door de ‘Board of Investment’ goedgekeurde bedrijven, bedrijven die opereren vanuit een erkend ‘Industrial Estate’ of Vrije Handelszone, bedrijven die exporteren of actief zijn in de toeristensector.
Wanneer een bedrijf onder de FBA als 'foreign' is geclassificeerd dan vervalt in principe het recht om in Thailand land te bezitten. Een nadere uitleg over de 'Land Act' en de uiterst beperkte mogelijkheden voor - als 'foreign' gedefinieerde - bedrijven onroerend goed te bezitten of te verhandelen vindt u op www.samuiforsale.com en de website van de Department of Lands.
Informatie (in het Engels) over de FBA en de voorgestelde wijzigingen van goed bekend staande onafhankelijke adviesbureaus vindt u op de volgende websites:
